Увольнение за прогул по невнимательности или незнания закона. В отпуске по уходу за ребенком
В связи с отсутствием сырья, заказов, на госпредприятиях и частных компаниях издаются приказы нанимателем «Об установлении простоя» определяются этим же приказам были определены дни целосменного простоя с какого-то числа и по какое с обязанностью находиться на рабочем месте и оплатой в размере 2/3 установленной тарифной ставки (оклада).
В соответствии со ст. 34 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее - ТК) простоем признается временное (сроком не более б месяцев) отсутствие работы по причине производственного или экономического характера (выход из строя оборудования, механизмов, отсутствие сырья, материалов, электроэнергии и т.д.).
Статья 34. Временный перевод в случае простоя
Простоем признается временное (сроком не более шести месяцев) отсутствие работы по причине производственного или экономического характера (выход из строя оборудования, механизмов, отсутствие сырья, материалов, электроэнергии и т.д.).
Временный перевод в связи с простоем должен производиться с учетом профессии, специальности, квалификации, должности работника на все время простоя у того же нанимателя и на срок до одного месяца к другому нанимателю, но в той же местности.
При временном переводе работника на другую работу в связи с простоем оплата труда производится по выполняемой работе. При этом при временном переводе на нижеоплачиваемую работу за работниками, выполняющими нормы выработки или переведенными на повременно оплачиваемую работу, сохраняется средний заработок по прежней работе, а работникам, не выполняющим нормы выработки, производится оплата труда по выполняемой работе, но не ниже их тарифной ставки.
Многие думают, что их наниматель обязан предупредить об установлении простоя. И не выходят на работу в связи с чем получают 2 (два) письма: первое - явиться и дать объяснение по факту отсутствия на работе, второе - с указанием о необходимости получить трудовую книжку, так как уволены приказом за прогул.
Законодательством о труде не предусмотрено предупреждение работников об установлении простоя. Определение режима рабочего времени при простое не по вине работника (время начала и окончания рабочего дня (смены), время обеденного и других перерывов, последовательность чередования работников по сменам, рабочие и выходные дни), наличие либо отсутствие необходимости находиться на рабочем месте либо по месту работы в период простоя относится к исключительной компетенции нанимателя.
Отсутствие работника на работе без уважительных причин, в том числе более трех часов в течение рабочего дня, в период простоя в случае, когда нанимателем определена необходимость находиться на рабочем месте либо по месту работы, может являться основанием увольнения по п. 5 ст. 42 ТК за прогул без уважительной причины.
Статья 42. Расторжение трудового договора по инициативе нанимателя
Трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор до истечения срока его действия может быть расторгнут нанимателем в случаях:
1) ликвидации организации, прекращения деятельности филиала, представительства или иного обособленного подразделения организации, расположенных в другой местности, прекращения деятельности индивидуального предпринимателя, сокращения численности или штата работников;
2) несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы;
3) несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы;
4) систематического неисполнения работником без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором или правилами внутреннего трудового распорядка, если к работнику ранее применялись меры дисциплинарного взыскания;
5) прогула (в том числе отсутствия на работе более трех часов в течение рабочего дня) без уважительных причин;
6) неявки на работу в течение более четырех месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности (не считая отпуска по беременности и родам), если законодательством не установлен более длительный срок сохранения места работы (должности) при определенном заболевании. За работниками, утратившими трудоспособность в связи с трудовым увечьем или профессиональным заболеванием, место работы (должность) сохраняется до восстановления трудоспособности или установления инвалидности;
7) появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения, а также распития спиртных напитков, употребления наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, токсических веществ в рабочее время или по месту работы;
8) совершения по месту работы хищения имущества нанимателя, установленного вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания;
9) однократного грубого нарушения требований по охране труда, повлекшего увечье или смерть других работников.
Иногда наниматель издает приказ о переводе в связи с производственной необходимостью на другую работу на один месяц. Которая нам не нравится, и мы не согласны делать ее, и не выходим на работу.
В результате получают 2 (два) письма: первое - явиться и дать объяснение по факту отсутствия на работе, второе - с указанием о необходимости получить трудовую книжку, так как уволены приказом за прогул.
В соответствии со ст. 33 ТК в случае производственной необходимости наниматель имеет право перевести работника на не обусловленную трудовым договором работу (по другой профессии, специальности, квалификации, должности), а также на работу к другому нанимателю. Производственной необходимостью признается необходимость для данного нанимателя предотвращения катастрофы, производственной аварии или немедленного устранения их последствий либо последствий стихийного бедствия, предотвращения несчастных случаев, простоя, уничтожения или порчи имущества нанимателя либо иного имущества и в других исключительных случаях, а также для замещения отсутствующего работника. При этом работник не может быть переведен на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья. Временный перевод в связи с производственной необходимостью осуществляется без согласия работника на срок до одного месяца, а для замещения отсутствующего работника такой перевод не может превышать одного месяца в течение календарного года (с 1 января по 31 декабря).
Временный перевод в связи с производственной необходимостью в другую местность допускается только с согласия работника.
При временном переводе в связи с производственной необходимостью оплата труда производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.
В соответствии с п. 17 постановления Пленума Верховного суда Республики Беларусь от 29 марта 2001 г. № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде» отказ от выполнения работы при переводе, произведенном с соблюдением закона, признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу - прогулом.
Невыход на работу может являться основанием для увольнения по п. 5 ст. 42 ТК за прогул без уважительной причины. Вместе с тем не может быть признан прогулом отказ работника приступить к работе, на которую он был переведен с нарушением закона.
В наше время чаще всего, папы идут в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, а мамы выходят на работу, так как у мама зарплата в два, а то и в три раза больше чем у папы. Могу сказать, что это нормально. Но мама опять идет по месту работы в отпуск по беременности и родам, поскольку планируют не одного ребенка. В это момент папа должен выйти на работу, но думая, что он в отпуске папа не выходит на работу.
В результате получает 2 (два) письма: первое - явиться и дать объяснение по факту отсутствия на работе, второе - с указанием о необходимости получить трудовую книжку, так как уволены приказом за прогул.
Согласно ст. 185 ТК работающим женщинам, независимо от трудового стажа, по их желанию наниматель обязан предоставить после окончания отпуска по беременности и родам отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет.
Статья 185. Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет
Работающим женщинам независимо от трудового стажа по их желанию наниматель обязан предоставить после окончания отпуска по беременности и родам отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.
Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет предоставляется по усмотрению семьи работающим отцу или другому родственнику, члену семьи ребенка в случае выхода матери ребенка на работу (службу), учебу (при получении профессионально-технического, среднего специального, высшего или послевузовского образования в дневной форме получения образования), прохождения подготовки в клинической ординатуре в очной форме, а также если она является индивидуальным предпринимателем, нотариусом, адвокатом, творческим работником, лицом, осуществляющим ремесленную деятельность, деятельность в сфере агроэкотуризма (за исключением лиц, приостановивших соответствующую деятельность в порядке, установленном законодательством).
В случае установления опеки над ребенком отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет предоставляется работающему опекуну.
Отпуск, предусмотренный настоящей статьей, предоставляется по письменному заявлению и может быть использован полностью либо по частям любой продолжительности.
Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет прерывается в случае предоставления матери ребенка отпуска по беременности и родам и продолжается по его окончании в порядке, предусмотренном частью четвертой настоящей статьи.
Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, предоставленный лицам, указанным в частях второй и третьей настоящей статьи, прекращается со дня, следующего за днем утраты оснований, по которым данный отпуск был им предоставлен.
При наличии в семье двоих и более детей в возрасте до трех лет отпуск, предусмотренный настоящей статьей, предоставляется одному лицу.
За время нахождения в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет назначается и выплачивается ежемесячное государственное пособие по государственному социальному страхованию в порядке, установленном законодательством.
По желанию лиц, указанных в частях первой–третьей настоящей статьи, в период нахождения их в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет они могут работать по основному (по другой профессии, должности) или другому месту работы на условиях неполного рабочего времени (не более половины месячной нормы рабочего времени).
Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет включается в стаж работы, а также в стаж работы по специальности, профессии, должности в соответствии с законодательством.
В стаж работы, дающий право на последующие трудовые отпуска, время отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет не засчитывается.
Таким образом, предоставленный папе отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет прекращается в связи с предоставлением маме ребенка в соответствии со ст. 164 ТК отпуска по беременности и родам, а невыход на работу может являться основанием для увольнения по п. 5 ст. 42 ТК за прогул без уважительной причины.
Статья 164. Периоды, включаемые в рабочий год
В рабочий год, за который предоставляется трудовой отпуск, за исключением случая, предусмотренного частью второй настоящей статьи, включается:
1) фактически отработанное время;
2) время, которое работник не работал, но за ним согласно законодательству или коллективному договору сохранялись прежняя работа и заработная плата либо ему выплачивалось пособие по государственному социальному страхованию, за исключением времени отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет;
3) время предусмотренных законодательством или коллективным договором отпусков без сохранения заработной платы, если эти отпуска не превышают 14 календарных дней в течение рабочего года;
4) время оплаченного вынужденного прогула;
5) другие периоды, не отвечающие условиям, определенным пунктами 1–4 настоящей части, но в отношении которых законодательством или коллективным договором, соглашением предусмотрено включение их в рабочий год.
Периоды, включаемые в рабочий год, за который предоставляются дополнительные отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и особый характер работы (статья 157), определяются Правительством Республики Беларусь.
Поскольку увольнение по п. 5 ст. 42 ТК является дисциплинарным взысканием, то до его применения, то есть до увольнения, наниматель обязан затребовать письменное объяснение работника.
Кроме того, расторжение трудового договора за прогул без уважительной причины производится после предварительного, но не позднее чем за две недели уведомления соответствующего профсоюза, а в случаях, предусмотренных коллективным договором, только с предварительного согласия соответствующего профсоюза.
При отсутствии на работе без уважительных причин (в том числе отсутствии на работе более 3 часов в течение рабочего дня) работника, не предоставившего при этом документы, подтверждающие уважительность причины отсутствия, наниматель вправе расторгнуть трудовой договор по п. 5 ст. 42 ТКза прогул без уважительной причины, предварительно затребовав письменное объяснение работника, а также с соблюдением установленного порядка увольнения.
Для рассмотрения индивидуального трудового спора о восстановлении на работе, об оплате за время вынужденного прогула в соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 24 7 и ст. 242 ТК работник имеет право обратиться в суд в месячный срок со дня вручения копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки с записью об основании прекращения трудового договора либо со дня отказа в выдаче или получении указанных документов. При пропуске указанного срока по уважительным причинам работник может быть восстановлен судом.
Согласно ч. 4 ст. 241 ТК при рассмотрении индивидуальных трудовых споров работники освобождаются от уплаты судебных расходов.
В период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет женщины выходят на работу, при этом не больше чем на полставки, что я в отпуске по уходу за ребенком и не хотят потерять пособие, если буду работать больше.
Но иногда им приходят письма из Фонда социальной защиты населения с требованием вернуть половину пособия по уходу за ребенком.
В соответствии со ст. 185 ТК работающим женщинам независимо от трудового стажа по их желанию наниматель обязан предоставить после окончания отпуска по беременности и родам отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, в период нахождения в котором они могут работать по основному (по другой профессии, должности) или другому месту работы на условиях неполного рабочего времени (не более половины месячной нормы рабочего времени). За время нахождения в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет назначается и выплачивается ежемесячное государственное пособие по государственному социальному страхованию в порядке, установленном законодательством.
Статья 185. Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет
Работающим женщинам независимо от трудового стажа по их желанию наниматель обязан предоставить после окончания отпуска по беременности и родам отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.
Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет предоставляется по усмотрению семьи работающим отцу или другому родственнику, члену семьи ребенка в случае выхода матери ребенка на работу (службу), учебу (при получении профессионально-технического, среднего специального, высшего или послевузовского образования в дневной форме получения образования), прохождения подготовки в клинической ординатуре в очной форме, а также если она является индивидуальным предпринимателем, нотариусом, адвокатом, творческим работником, лицом, осуществляющим ремесленную деятельность, деятельность в сфере агроэкотуризма (за исключением лиц, приостановивших соответствующую деятельность в порядке, установленном законодательством).
В случае установления опеки над ребенком отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет предоставляется работающему опекуну.
Отпуск, предусмотренный настоящей статьей, предоставляется по письменному заявлению и может быть использован полностью либо по частям любой продолжительности.
Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет прерывается в случае предоставления матери ребенка отпуска по беременности и родам и продолжается по его окончании в порядке, предусмотренном частью четвертой настоящей статьи.
Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, предоставленный лицам, указанным в частях второй и третьей настоящей статьи, прекращается со дня, следующего за днем утраты оснований, по которым данный отпуск был им предоставлен.
При наличии в семье двоих и более детей в возрасте до трех лет отпуск, предусмотренный настоящей статьей, предоставляется одному лицу.
За время нахождения в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет назначается и выплачивается ежемесячное государственное пособие по государственному социальному страхованию в порядке, установленном законодательством.
По желанию лиц, указанных в частях первой–третьей настоящей статьи, в период нахождения их в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет они могут работать по основному (по другой профессии, должности) или другому месту работы на условиях неполного рабочего времени (не более половины месячной нормы рабочего времени).
Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет включается в стаж работы, а также в стаж работы по специальности, профессии, должности в соответствии с законодательством.
В стаж работы, дающий право на последующие трудовые отпуска, время отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет не засчитывается.
Законодательство о государственных пособиях основывается на Конституции Республики Беларусь и состоит из Закона Республики Беларусь от 29 декабря 2012 г. «О государственных пособиях семьям, воспитывающим детей» (далее - Закон) и иных актов законодательства, в том числе международных договоров Республики Беларусь.
Пособие по уходу за ребенком в возрасте до 3 лет назначается и выплачивается в размере 50 % от размера, установленного ч. 2 и 3 ст. 13 Закона, если лицо, осуществляющее уход за ребенком в возрасте до 3 лет:
работает на условиях полного рабочего времени, неполного рабочего времени (более половины месячной нормы рабочего времени) у одного или нескольких нанимателей;
работает на условиях неполного рабочего времени (не более половины месячной нормы рабочего времени) и одновременно выполняет работу на дому у одного или нескольких нанимателей;
выполняет работу по гражданско-правовому договору, предметом которого являются оказание услуг, выполнение работ и создание объектов интеллектуальной собственности, а также в иных случаях, предусмотренных ч. б ст. 13 Закона.
В соответствии с ч. 2 ст. 6 Закона получатели государственных пособий обязаны сообщать о наступлении обстоятельств, влекущих изменение размера государственного пособия илипрекращение его выплаты, в 5-дневный срок со дня их наступления.
Согласно ст. 24 Закона излишне выплаченные суммы государственных пособий (вследствие представления документов с заведомо недостоверными сведениями, непредставления либо несвоевременного представления сведений о наступлении обстоятельств, влекущих прекращение выплаты государственного пособия, других изменений, влияющих на право получения государственного пособия или на его размер, а также вследствие иных переплат) подлежат возврату получателем государственного пособия.
В соответствии с п. 8 Положения о комиссии по назначению государственных пособий семьям, воспитывающим детей, и пособий по временной нетрудоспособности, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28 июня 2013 г. № 569, разъяснение гражданам их прав и обязанностей по вопросам назначения и выплаты государственных пособий является обязанностью комиссии по назначению государственных пособий семьям, воспитывающим детей, и пособий по временной нетрудоспособности.
Согласно п. 10 Примерного положения о юридической службе организации, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31 декабря 2008 г. № 2070, юридическая служба организует информирование работников организации об изменениях законодательства Республики Беларусь.
Под текстом «обязуюсь в пятидневный срок сообщить любые сведения об изменениях в составе семьи и занятости ее членов, оформлении ребенка в учреждение, обеспечивающее получение дошкольного образования, дом ребенка, дом-интернат или учреждение образования с круглосуточным режимом пребывания и других обстоятельствах, влекущих прекращение выплаты пособия или надбавки к нему. Об ответственности за предоставление ложной информации и недостоверных (поддельных) документов предупреждена», содержащимся в заявлении о назначении государственных пособий семьям, воспитывающим детей, и (или) пособий к ним, направленном Вами в комиссию по назначению пособий нанимателя по основному месту Вашей работы, имеется подпись и дата подписания.
Учитывая, что в период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет при выполнении работы по гражданско-правовому договору (договору подряда), независимо от продолжительности работы излишне выплаченные суммы государственного пособия по уходу за ребенком в возрасте до 3 лет, превышающие 50 % его размера, подлежат возврату вследствие непредставления сведений о наступлении обстоятельств, влияющих на размер государственного пособия или иные переплаты.
Гражданско-правовой договор (договор подряда) необходимо отличать от трудового договора. По гражданско-правовому договору подрядчик выполняет определенную работу. По трудовому договору работник выполняет работу по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей квалификации согласно штатному расписанию.
При выполнении работ по гражданско-правовому договору не действуют гарантии, установленные законодательством о труде. В соответствии со ст. 6 ТК отношения по поводу осуществления обязательств, возникающих на основе договоров, предусмотренных гражданским законодательством, не подпадают под действие ТК.
Источниками регулирования отношений, возникающих на основе гражданско-правовых договоров, являются Гражданский кодекс Республики Беларусь и Указ Президента Республики Беларусь от б июля 2005 г. №314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам».
При использовании гражданско-правового договора для привлечения на работу граждан не оформляются документы, которые применяются в трудовых отношениях. Основным документом, регулирующим отношения между заказчиком и подрядчиком, является гражданско-правовой договор, заключенный в письменной форме.
В соответствии со ст. 25 ТК началом действия трудового договора является день начала работы, определенный в нем сторонами и ТК. Фактическое допущение работника к работе является началом действия трудового договора независимо от того, был ли прием на работу надлежащим образом оформлен. Фактическое допущение уполномоченным должностным лицом работника к работе должно быть письменно оформлено не позднее 3 дней после предъявления требования работника, профсоюза исходя из сложившихся условий. После заключения в установленном порядке трудового договора прием на работу оформляется приказом (распоряжением) нанимателя. Приказ (распоряжение) объявляется работнику под роспись.
Если Вы располагаете доказательствами, подтверждающими факты заключения между Вами и университетом договоров подряда на выполнение работ, которые согласно законодательству о труде должны осуществляться на основании трудового договора, а также выполнение Вами работы по определенной должности, то можно в соответствии со ст. 242 ТК обратиться в суд с заявлением об установлении между Вами и университетом факта трудовых правоотношений на условиях неполного рабочего времени в 3-месячный срок со дня, когда Вы узнали или должны были узнать о нарушении своего права. При пропуске по уважительным причинам указанный срок может быть восстановлен судом.
Согласно ч. 4 ст. 241 ТК при рассмотрении индивидуальных трудовых споров работники освобождаются от уплаты судебных расходов.
При принятии судом решения об установлении между Вами и университетом факта трудовых правоотношений и выполнении работы не более половины месячной нормы рабочего времени пособие по уходу за ребенком в возрасте до 3 лет возврату не подлежит.
Непосредственно в суде можно предъявить любые средства доказывания, в том числе показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства, заключения экспертов, а также другие носители информации, если с их помощью можно получить сведения о фактах, имеющих значение для правильного разрешения дела, которым суд вправе дать соответствующую оценку (ст. 178 Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь).